【问题28】承包人在确定质量保证金何时返还时，应审查哪些问题？

「回答」

审查要点：1、施工合同是否约定了质量保证金返还期限；2、工程是否通过竣工验收；3、承包人是否履行了竣工验收义务；4、审查工程的占有使用状态。

「律师分析」

承包人完成工程建设，发包人支付工程价款，这是施工合同所确定的发、承包双方最基本的权利义务。工程完成竣工验收后，除质量保证金外，发包人应当支付全部工程价款。承包人为了回笼资金，尽早拿到工程质量保证金，就要审查施工合同质量保证金返还问题。那么承包人在审查质量保证金何时返还时，应当注意哪些要点问题。应当重点从4个方面进行审查：1、施工合同是否约定了质量保证金返还期限；2、工程是否通过竣工验收；3、承包人是否履行了竣工验收义务；4、审查工程的占有使用状态。这4个要点问题，存在相互交叉。

第一、审查施工合同是否约定了质量保证金返还期限，主要是确定质量保证金预留时间的长短。如果施工合同约定了质量保证金的返还期限，按照合同约定的期限期满以后返还。有约定从约定，没有约定按照《建设工程司法解释》第17条第2款、第3款进行处理。

第二、审查工程是否通过竣工验收，是确定质量保证金返还期限的起算时间问题。无论是合同中对质量保证金返还期限有约定1年或2年，还是无约定，应当从何时起算返还期限呢。如果工程通过了竣工验收，则从工程通过竣工验收之日起计算返还期限。返还期限届满，返还工程质量保证金。

第三、审查承包人是否履行了竣工验收义务，主要是解决未经竣工验收工程质量保证金返还期限起算时间问题。如果工程未经竣工验收，但承包人履行了竣工验收义务，提交了竣工验收报告，发包人迟迟拖延不验收。则工程质量保证金的起算时间从承包人提交竣工验收报告满90日后计算。如果承包人未履行竣工验收义务，未提交竣工验收报告或者因承包人的原因未能竣工验收，则不能以承包人提交竣工验收报告作为时间节点。

第四、审查工程的占有使用状态，主要解决的是发包人擅自使用工程后，返还期限的起算时间问题。如果工程未经竣工验收，而发包人已经占有使用工程。则从发包人实际占有使用之日起算。擅自使用必须是工程未经竣工验收之前，如果是已经竣工验收的工程，不构成擅自使用。

综上所述，概况起来讲审查合同质量保证金返还问题，主要从两个层面，第一是质量保证金返还期限从何时起算；第二是质量保证金预留多长时间返还。